第

!"卷第

#

_月期

四川师范大学学报

!

社会科学版

"

$%&'!"#(%'#

>/-34##))*

#))*

年

!

+%,-./&%01234,/.(%-5/&6.278-92:;!1%32/&1328.389<=2:2%."

对虚报注册资本罪立法中

几个基本问题的检讨

?

陈山

四川师范大学法学院

!

#

成都@A))@*"

?

摘要经济发展与制度变迁并不当然蚀空虚报注册资本行为的可罚根基刑法上的虚报注册资本罪尚有存在

"

圈定虚报注册资本犯罪在立法上应当遵循公正性和经济性两大原则从虚报注册行为的可罚本质和罪圈

划定原则出发进行考量结果犯模式或许是最好的立法选择

关键词可罚本质公正性原则经济性原则结果犯

!

空间

"

!

"

!

#

中图分类号!CD@#!?文献标志码!E?文章编号!A)))F"!A"$#))*%)#F))A*F)"

?

一

?

经济变动与虚报注册资本行为的可罚本质额的公司资本

虚报注册资本可罚本质可在两个方面把握第经济往来的相对人

虚报注册资本行为损害了我国现有法律所缔造定其交易的范围和条件

公司资本制度是公司法的支规定使股东对公司债务并不负任何责任

修正前

我国公司资本制度完全以公司财产清偿行为人虚报注册资本意味着

一是由旧的公司法

及其相公司信用度的降低对债权人的利益构成了威胁

关法规所缔造的内资公司的法定资本制度

二是由害了市场交易安全这两个方面有着实质与形式的

外商投资企业相关法规缔造的外资公司的折中授权关系虚报注册资本行为表面上侵犯的应当是公司

资本修正后的公司法对我国公司资本制度有

注册资本制度这只是形式它最终侵犯的是公

重大调整但仍然是双轨制格局

无论是法定资司资本制度所维护的市场交易安全这是实质

本制还是折中授权资本制都会发生虚报注册资本问

但是学界越来越多的人对注册资本与交易安

对于法定资本制而言

虚报注册资本是指申报全的确定联系持有浓重的怀疑态度% )事实上

人申报资本额与实缴资本存在虚假对于认可资本个公司在运行中可能承担的经济责任能否履行

制而言虚报注册资本是指实缴资本本身不实的情可能是看它的注册资本是多少

而应该看它的账面

无论哪种情形虚报注册资本都是对公司资本资金

以及它可以被担保多少资金当然还有企业的

制度本身的侵犯第二

虚报注册资本行为危及了信用状况注册资本制度的基

市场交易安全或称交易信用

如果这一基础意义丧失

虚报注册资本行为单纯

就必须确定和维持一定数地侵犯了没有实际意义的资本制度是没有可罚根据

#

并将其公之于众

#

以便使与公司发生

%

#

了解和掌握公司的资本状况

#

决

'

!(*@

一

#

*

%

公司法的有限责任

公司债务

的公司资本制度本身

撑性制度

方面推行

%

#

%

在

+

公司法

,

#

%

'

A(

)

双轨制

*

#

+

,

#

侵

#

%

+

,

!

"

#

!

#

%

#

%

#

题

%

#

一

不

-

#

形

%

#

'

H(

%

#

*

%

我国所构筑的

是公本意义在于市场交易安全

为保护债即使存在

注册资本制度

!

"

'

#(

!

"

%

注册资本

)

#

司运营的物质基础

权人的利益和交易安全

#

是公司债务的总担保

#

!

"

#

收稿日期!#))BFA)F##

基金项目

作者简介

!

四川省犯罪防控研究中心基金项目

)现代企业制度下的公司犯罪及其控制对策*#编号.D+D`)HF)#%

讲师中国人民大学刑法学博士研究生

# %

!

陈山!AGB"$"#

男

#

四川南江人

#

A*

?

陈

?

山对虚报注册资本罪立法中几个基本问题的检讨

?

的

%

当然#!注册

"

资本制度没有相应的制度价值而害性不会因为公司以后的存续发生变化

独立存在的可能性是难以想像的的事实行为具有客观不变的可罚本质

确实注册资本与交易安全的联系并不是如同经济发展引发的制度变迁似乎可能侵蚀掉虚报

迷信注册资本的人所设想的那样稳固恒定不变注册资本行为可罚的形式一面刑法是公司法背后

事实上随着时间的推移注册资本与交易安全的关的二次法当前公司法律制度变更是否会对虚报注

联度存在着衰减率可从册资本犯罪的成立发生任何影响已成为一个问题

公司进入市场时间上考察公司进入市场携带最初公司法修正前对于我国现行注册资本制度变革

的注册资本进行生产经营活动随着时间推移该公曾有两种强有力的呼声一是降低注册资本高门槛

司经济活动会使其原有资本发生缩水或膨胀注册二是废除内资公司的法定资本制度为折中授权资本

资本逐步成为记录在案的数字符号开始丧失其代制

表公司实力的原有功能注册资本与交易安全存在八次会议通过了对

的正相关关系会随着市场的日渐成熟变得逐步松司法基本上正面回应了变革的呼声

也即注册资本只能反映公司进入市场时的经济的公司法来看虚报注册资本行为危害社会的形

实力而不能揭示参与市场竞争后公司的实际财力式断然不会因为此次制度变迁而失去原因有二

公司进入市场时间愈长注册资本反映公司财力的一降低注册资本的高门槛本身并不会带来注册资

能力愈差揭示交易安全的准确性愈弱另外公司本制度的消失第二部分内资公司法定资本制转化

活动所在的市场发育程度对衰减率也有影响市场为折中授权资本制注册资本制度也不会消失

发育越成熟参与市场的公司经济行为频度交易旧的双轨制下外资公司注册资本是实缴资本

机会增加往往加剧经济活动频繁使得公司的实公司注册资本是申报资本在新的双轨制下

有资金越来越偏离公司原有注册资本对于注册资折中授权资本制度的内外资公司注册资本是实缴资

本与交易安全存在衰减率关系或可以用一个公式本实行法定资本制度的内资公司注册资本是申报

虚报注册资本行为危害性的形式一面注册

并不会因为经济的变动而丧失只不过

后交易的总次数#N往往受公司进入市场的时间和这一制度充实了新的内容

公司所处的市场成熟程度影响进入市场越成熟虚报注册资本罪的罪圈划定原则

间越长往往取值越大虚报注册资本行为罪圈划定是指刑法将哪些虚

在这个公式中#\的值越接近A#说明注册资本越代报注册资本行为及何种程度的虚报注册资本行为作

表其本身数额所反映的交易安全信用度-\的值越为刑法中的犯罪并课以刑罚

虚报注册资本行为罪

小于A#说明注册资本往往越偏离本身数额所代表圈划定原则主要是讨论虚报注册资本行为犯罪圈大

的交易安全信用度曾有人批评注册资本是交易信小的判断标准问题将部分虚报注册资本行为设定

必须要以虚报注册资本行为具有

#

作为曾经

%

#

&

%

#

)

衰减率*% 此处所称的

)

*

#

%

+

,

#

.

-

%

'

@(

#

%

第十届全国人民代表大会常务委员会第十

公司法的修正修正后的公

就修正后

%

+

,

#

+

"

#

,

%

散

#

+

,

#

%

#

.

第

#

%

#

-

#

%

#

%

在

#

!

#

内资

"

#

%

#

实行

%

#

来表达.\cO_!OdN"!\即代表注册资本与交易资本

%

!

安全关系度-O代表注册资本-N代表公司进入市场资本制度

"

#

%

#

&

时

二

?

N

#

即交易次数往往越多"%

%

'

"(

用的

在的衰减率来说

可是值得注意的是

公司初创之时公式中的

)

神化

*

#

如果从注册资本与交易安全客观存为刑法上的犯罪

#

那不是没有道理的

%

可罚本质为前提但是仅仅考虑可罚本质是不充分

#

申报注册资本行为发生于的可罚本质仅仅是圈定虚报注册资本行为入罪的

质

*#除此以外还应当考虑虚报注册资本行为的

量

*% 虚报注册资本行为罪圈划定还必须遵循公

%

#

N

的取值应当为)#也就是

)

说公式中的\cA% 如此看来

#

注册资本在公司创始

之初仍然具有交易信用指针的功能

的行为必然会损害交易安全也即公正性原则是现代法律的基本追求对虚报注

%

行为是在公司创始之初的行为这一虚报行为已经册资本罪圈划定丧失公正性不能接受公正性原则

实然地侵犯了交易安全虽然注册资本与交易信用的基本含义是行为人因虚报注册资本行为造成的

客观上存在衰减率但是这一衰减是发生在公司存侵害应当得到报应行为人因虚报注册资本行为而

续过程中的它断然不会对公司存续之初的虚报行得到的报应不能超出所造成的损害如果用简单的

虚报注册资本行为的社会危公式来表示公正性原则就是.)损害程度

为本身发生何种影响报应程

)

%

虚报注册资本正性原则和经济性原则

虚报注册资本

%

#

%

.

#

-

#

%

c

AG

?

四川师范大学学报

!

社会科学版

"

度

*% 任何有损等式成立的因素都可以被认为是不刑法第A"* 条规定.)申请公司登记使用虚假证明

公正性原则在刑法学领域也可以表达为是文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本欺骗公

% #

虚报注册资本数额

处三年以下

并处或者单处虚报注册资本金

公正的

罪刑相称或罪刑相适应

规则给犯罪一个公平的刑罚

%

边沁曾说#)让我们有个司登记主管部门

#

取得公司登记

#

.

不用可怕的鞭子对付巨大

&

后果严重或者有其他严重情节的

#

'

B(@*

过错而仅仅是用一根桦树枝

经济性原则也是现代法律的基本追求

注册资本罪圈划定丧失经济性必须引起严重关注

经济效益原则的基本含义可以包括如下几方面给可以是数额犯

以虚报注册资本行为刑罚处罚比仅仅将虚报注册虚报注册资本罪

资本行为作为行政违法行为予以处罚更具有经济册资本有其他严重情节的

上的有益性运用此种处罚方式比没有彼种处罚方本罪因而本罪还可以是情节犯

式具有更大的有益性则应当运用彼种模式进行立和结果犯都是可取的立法模式

法规制如果用简单的公式来表示经济性原则就模式并不可取比较而言结果犯立法模式更佳

其他救济手段有基于公正性的视角数额犯是最妥当的立法模

益性程度*% 任何其他手段救济的有益性程度等于式

虚报注册资本行为的侵害本质在于对交易安全

或大于特定的刑法所规定的手段救济有益性程的破坏由于虚报数额巨大必然对交易安全构成更

度都将被认为是不经济的大的危害虚报数额越大登记注册的资本额的

关键的问题是当公正性原则和经济性原则发水分越大注册资本偏离人们对其的信用度就越大

%

生冲突的时候如何取舍要解决公正性和经济性冲当虚报数额巨大立法者认为应当运用刑罚的

突问题必须确立谁是第一性谁是第二性这涉及力量介入调整数额犯模式使立法者能够在虚报注

到价值选择问题公正性和经济性究竟谁是第一性册资本行为社会危害性和刑罚介入之间建立起可靠

的问题历来存在争议我们认为公正性是第一的公正性平衡主要原因在于虚报注册资本数额大

经济性是第二性主要理由是对交易安全

会稳定的根基经济性是维持社会不断前进的动力立法者可以从虚报注

*

%

有期徒刑或者拘役

对虚报额百分之一以上百分之五以下罚金%*)虚报注册资

本数额巨大可以构成虚报注册资本罪因而本罪

% * #

虚报注册资本后果严重可以构成

因而本罪可以是结果犯

可以构成虚报注册资

笔者认为数额犯

而情节犯这种立法

#

.

-

)

*

#

-

虚报注

#

)

*

-

#

%

#

%

#

%

是

.)特定救济手段有益性程度

e

#

%

!

"

#

%

即

#

%

)

*

时

#

%

#

%

#

性

#

%

.

公正性是保持社小与虚报注册资本行为的社会危害性

!

#

%

的侵犯程度呈正相关关系

法律的秩序要素所关注的乃是一个群体或政治社册资本数额的轴上找到与一个刑罚足以介入的数额

这些规点

% #

"

%

)

会对某些组织规则和行为标准的采纳问题

从而将虚报注册资本数额在这个基数点以上的

值得注意的是立法没有将

与虚报数额较大纳入到刑法调

至于立法者依据什么标准判断数额巨

到了刑罚调整的介入基点这是一个相当复杂

应当以公正性原的问题涉及到立法者对虚报注册资本行为危害性

经济性原则作为第二性原则和刑罚惩罚严重性程度的估算与比较这种比较涉

在对虚报注册资本行为进行刑事立法活动中能够及到方方面面的因素因而难以具体刻画和描摹进

既满足公正性又满足经济性的立法选择是最佳的而进行精准的计算总体上说它是一种综合的公正

当两者冲突时应当优先考虑公正性这一判断反性平衡观在左右和支配只要立法者综合了影响立

映到立法上则应先考虑法律的公正性平衡然后才法各种要素之后基于自身的经验和常识认为什么

是进行经济上的优劣比较样的数额应当对应刑罚处罚就是稳妥的如同对

数额犯结果犯于盗窃罪立法为什么要将刑罚介入的基点定在

立法上使用何种模式来圈定虚报注册资本行为额较大一样根据在于立法者综合的公正性平衡

是妥当的呢唯有依据本罪可罚本质和立法原则予判断

以检讨从实定法看虚报注册资本罪既可以是数结果犯也是能很好满足公正性平衡的立法模

额犯又可以是结果犯虚报注册资本罪设定结果犯模式中的结果应当

则和标准的目的就是要给予为数众多却又混乱不堪部分统统予以犯罪化

%

#

的人类活动以某些模式和结构

#

从而避免失控的动虚报

缺乏公正性的社会是难以存在的缺乏经整视野

济性会导致社会发展速度受到影响因此在解决大

虚报注册资本罪圈划定的问题时

则作为第一性原则

)

数额较小

*

)

*

'

*(#"

乱

*

%

#

%

)

%

#

*

#

&

%

#

%

#

%

#

%

三

?

"

情节犯立法模式辨析

)

数

*

#

2

%

#

'

G(A"@

#

还可以是情节犯

%

现行式

%

#

)

?

陈

?

山对虚报注册资本罪立法中几个基本问题的检讨

?

是虚报的注册资本所引发的不能承担的债务结果这一点体现了人格

如果债务超过虚报注册的资本部分行为人对超出刑法的意味同时也是人格的

虚报部分债务是不应当负刑事责任的

例如#E虚刑法#但主要是行为的刑法% )行为责任的原则必

报注册资本而实际只须遵守对人格的分析也只能停留在行为当时的人

所报注册资本额为A")万元 #

%

论数额和结果大小

#

均可入罪

%

#

%

刑法是行为的刑法

#

%

#

'

A)(##

拥有")万元

#

共虚报A))万元

%

经过一段时间经营格

*

%

将行为人的行为惯性作为虚报注册资本

其只能是一种附加

即附加于对交易安全的侵害发挥作用

在衡量虚报注册资本行为社会危害性大小

超的评价过程中人身危险性只能成为系数而不能成

能够成为基数考虑的只能是虚报注册资

仅仅是商业往来的必本的数额或结果大小在相同的数额或结果的前提

不能要求行为人对这部分债务承担罪责人身危险性大者对交易安全的危害越大但是

虚报注册资本罪结果犯的结果不是单纯的不纯粹抛弃数额或结果来衡量虚报注册资本行为对交

能偿还的债务的结果而是虚报注册资本数额范围易安全的危害是不科学的思考方式是将人身危险

内相对应的不能偿还的债务结果虚报注册资本罪性作为虚报注册资本行为的可罚本质这就远离了

之结果犯与数额犯不同的是结果犯既有行为数额虚报注册资本行为可罚本质是对交易安全侵犯的基

的参照系又有结果数额的参照系结果数额直接本判断关于将向公司主管人员行贿作为其他

附着于行为数额结果的数额只可能小于或等于行严重情节考虑成为单独成罪的因素也是行不通的

为的数额限定了结果的数额意味着限定了最小程唯一可以考虑的是手段的非正当性可能导致虚报行

度的行为的数额然而根本不存在所谓正当的虚

所以行贿的非正当手段虚报注册资本

而是站没有必要对其进行额外的评价而做出社会危害性

将考察的视野拉长特别大的考虑况且将单纯以行贿方式虚报注册

虚报注册资本行为所造成的结果也和资本行为入罪而不考虑虚报注册资本数额或结果

交易安全存在着正相关关系即虚报注册资本行为本身这从思考方式上来说是不科学的是脱离了虚

所造成的不可清偿的债务越大则对交易安全造成报注册资本行为可罚本质在于虚报注册资本对于交

的侵害也越大因为结果数额越大说明当初虚报易安全的侵犯这个基本前提关于虚报注册资本

的数额越大且将对交易安全性的侵害现实化程度进行违法活动的情形一般认为因为从事违法活

越高立法者可以从结果数轴上选择一个刑罚介入动增强了公司资金安全脆性不利于交易安全的实

基点将基点以上部分统统予以犯罪化至于这个现可是更深入的考虑是进行违法活动虽然加剧

基点是多少依赖于立法者综合的公正性平衡判断了交易安全的脆性但其侵蚀的仅仅是申请注册时

虚报注册资本罪情节犯模式是否可取是值得的非虚假部分的偿还能力所以将进行违法活动

涉及的具作为虚假注册行为的犯罪化评断依据实为不当

但不能离开交易安全这个可此观之上述情节都不能成为虚报注册资本行为

依据最高人民检察院公安部犯罪化的标尺我们认为在数额或结果之外另寻

关于经济犯罪案件追诉标准的规定其他严重情虚报注册资本行为犯罪化参照指标都是不可行的

节主要在两个方面把握第一是因虚报注册资本数额犯模式和结果犯模式基于公正性考虑都是

受过行政处罚二次以上但是基于经济性原则考虑两者仍然存在

向公司登记主管人员行贿或者注册后进行违法着优劣比较的余地虚报注册资本结果犯模式的社

有虚报注册资本体会危害性的观测范围不仅仅立足于行为片断且将其

从而可能升格行为拉长到结果面数额犯模式体现的是国家对注册资

人虚报注册资本行为的社会危害性的大小在此不本制度的积极干预模式是预警制结果犯模式体现

共负债#))万元不能偿还% E仅对#))万元虚报中罪独立的入罪因素是不妥当的

A))万元承担虚报注册资本的刑事责任

假如行为人没有虚报A))万元

于债权人仍然有A))万元不可偿还债务

#

的

%

因为

事后经营的结果对句话说

也即

是与注册资本本身所为基数

%

#

的因素

#

%

换

#

%

#

$

出虚报数额外的结果

代表的交易安全无关的结果

然风险

所以

!

债务

"

#

%

下

#

%

#

%

#

%

)

*

#

%

如

#

立法限定结果至少是A) 万为危害性的增长

%

#

元

#

则意味着虚报注册资本的数额至少是A)万元

%

报行为方式

#

因此

在关注行为数额的基础层面上

到结果层面

#

立法关注结果

#

决不是仅仅关注结果

#

%

#

%

#

%

#

%

#

)

*

#

%

#

%

#

%

#

)

*

重点探讨的一个问题% )其他严重情节

体事项类别可以各异

罚本质进行圈定

*

%

由

#

)

*

%

+

&

%

#

,

#

%

.

)

#

又虚报注册资本的*-第二可取的

%

#

是

)

%

活动的*% 两次受到行政处罚

&

#

现了行为人的人身危险性较大

#

%

#

-

#

A

?

四川师范大学学报

!

社会科学版

"

的是国家对注册资本制度的消极维护模式

数额犯对经济的活力有一定抑制作用

分参与市场活动的公司通过虚报形式进入市场后经济的意义在于

营成功原先不足的注册资本问题已经得到根本的态的市场参与者清理出市场

解决然而由于数额犯的规定不论行为人是否对交性运行的参与者继续留在市场内

易安全已经造成实害只是虚报行为当时存在对交的活力根据上述分析我们认为

易安全危害的高度盖然性就可以发动刑事追诉这足公正性原则的同时比数额犯模式能够更好的满足

样会将曾经虚报过注册资本现正积极参与市场活经济性原则结果犯是符合经济性原则的公式的立

动的当事人剔出市场之外这对于整个市场来说是法模式

不经济的结果犯模式则不存在上述问题行为人

#

是除害虚报注册资本

因为部相当程度则可以发动刑事追诉

将虚报注册资本并且呈不良运行状

将虚报注册资本呈良

保持了市场经济

结果犯模式在满

#

后参与市场活动

#

出现债务问题达到

制

%

#

%

结果犯模式对经

#

%

#

&

#

%

注释

!

双轨制格局未变

为折中授权资本制

修正后的公司法

有论者认为数额犯从本质上看是结果犯

饰行为的是行为的数额

归属于结果犯或行为犯任何一类

当然

但此类立法例只能作为例外来把握

#

但内容有显著变化% +公司法

,

修正后内资公司中有限责任公司与股份有限公司由原来的法定资本制变

而新增公司类型一人公司则采取法定资本制度外资公司仍然维持着原来的折中授权资本制

% %

一方面规定了内资公司认可资本制度

#

"

#

+

,

#

一方面对注册资本额进行了适度下调

%

#

即数额是修饰结果的

#

是结果的数额

%

然而

#

数额犯也可是行为犯即数额是修

我们认为数额犯没有必要在逻辑上

本文中的数额犯是指行为的数额

%

#

%

数额修饰行为强调行为的度

#

数额修饰结果强调结果的度

%

#

其作为一种范式有其独立存在的空间

%

$

#

我国AGGB年刑法中不是没有关于人身危险性作为独立的基数性要素考虑的立法例

#

如刑法第#)A条关于偷税罪的规

定

#

%

参考文献

!

'

A(张力

'

外商投资企业注册资本法律问题探讨'+('

中央政法管理干部学院学报##)))#!#"'

#(徐建波

!(石少侠

'

外资公司利用借贷资本注册后又抽回资金如何定性'+('

人民检察##))"#!A"'

'

公司法教程'>('北京

.

中国政法大学出版社#AGGG'

H(丁善

"(谢彪

@(李涛

'

关注

李文鹏

)

虚报注册资本罪*.权威激烈争论'(('

二十一世纪经济报道##))!F)GFA)'

#

'

由现行公司对一人公司注册资本规定引发的思考'+('

甘肃政法成人教育学院学报##))@#!#"'

'

公司企业注册资本制度拟重大调整'(('

市场报##))"F)#FA*'

B(!

英

"

吉米

3

边沁

'

立法理论

法理学

经济犯罪新论

木村龟二

$

刑法典原理'>('北京

法律哲学与法律方法'>('北京

破坏社会主义市场经济秩序罪研究'>('武汉.

.

中国人民公安大学出版社#AGG!'

中国政法大学出版社##))A'

武汉大学出版社#AGG*'

*(!

美

"<3博登海默

G(马克昌

'

.

'

$

A)(!

日

"

'

刑法学词典'>('上海

.

上海翻译出版公司#AGGA'

!

责任编辑

"

苏雪梅

#