王暋竹暋张暋恒暋论我国侵权法上使用人替代责任的谱系化建构———兼论对“雇佣关系暠概念的改造
注释:
栙关于《人身损害赔偿司法解释》在整体上和具体法律规则的有效性判断,参见:王竹《论实质意义上侵权法的确定与立法展
望》,《四川大学学报(哲学社会科学版)》2011年第3期。
栚本文涉及到对“雇佣关系暠概念的改造,此处的“雇佣关系暠是指《人身损害赔偿司法解释》第九条意义上的雇佣关系。
栛“承揽派遣关系暠是指基于承揽合同的劳务派遣中的定作人、承揽人和接受劳务派遣人之间的关系,详见本文第四部分的分
析。
栜《人身损害赔偿司法解释》第十条的规定应该被理解为定作人不承担“替代责任暠,但该条后面的规定中关于承担的到底是
替代责任还是自己责任,在学说上存在争议。参见:杨立新、尹艳《试论定作人指示过失的侵权责任》,《河北法学》1991年第
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期;汪渊智《论定作人的侵权责任》,《法学杂志》2007年第3期;杨丽珍《论定作人之责任》,《西北大学学报》(哲学社会科学
版)2010年第1期。本文限于篇幅和主旨,只对该条规定的不承担的“赔偿责任暠是“替代责任暠进行确认,对其例外承担的
相应的赔偿责任暠的性质,笔者将另行撰文进行说明。
“
栞参见:“龙治付等与张光辉等身体权纠纷上诉案暠,湖南省常德市中级人民法院(2012)常民四终字第142号民事判决书。
栟参见:“项某某与赵甲生命权、健康权、身体权纠纷上诉案暠,浙江省舟山市中级人民法院(2012)浙舟民终字第14号民事判决
书。
栠参见:“常某诉上海某建筑工程有限公司劳务(雇佣)纠纷案暠,上海市金山区人民法院(2012)金民初字第326号民事判决书
中。
栢此处所谓的“无偿暠,是指不提供对价性质的劳动报酬,而非完全不提供任何补助或者餐食。
栣枮爩爜Restatement(Third)ofTorts:LiabilityforPhysicalandEmotionalHarm,曥 55,Commentb.
栤Bowerv.Peate,1Q.B.D.321(1876).
爜枮爧参见:(日)前田达明《不法行为法》,青林书院新社1988年版,第156页。转引自:王泽鉴《侵权行为》,北京大学出版社2009
年版,第456页脚注1。
枮爜爫《劳动法》第二条规定:“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者,
适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者,依照本法执行。暠《劳动合同法》第二条对劳动
关系的使用人一方有类似规定。可见,我国立法明确排除了个人劳动关系。
枮爜爭《劳动法》第四十八条第一款规定:“国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定,
报国务院备案。暠可见,我国立法明确排除了无偿劳动关系。
爜枮爮此处以个人劳务为例,是考虑到师徒之间也是个人关系。使用人是单位或者个人的差别,主要是根据“深口袋理论暠影响赔
偿责任的范围,详见后文。
枮爯爜“(3)=(4)暠和“(5)=(6)暠的原因是,不能认为使用人是单位,其对被使用人的控制力就一定强于使用人是个人的情形,使用
人是“单位暠与“个人暠的差别主要体现为对“深口袋理论暠的适用,请参见后文分析。
爜枮爲某种意义上,如果认为定作人过失责任也是替代责任的话,也可以认为这种替代责任的归责原则被缓和到了过错责任的程
度。
爜枮爳该“补充责任暠实为“不真正补充责任暠,参见:王竹、张恒《劳务派遣工作人员的侵权责任———兼论“不真正补充责任暠的确立
与扩展适用》,载《法学》2013年第2期。
枮爜爴人力资源社会保障部《关于执行暣工伤保险条例暤若干问题的意见(征求意见稿)》公开征求意见的通知。
枮爦爞《教育部财政部中国保险监督管理委员会关于在中等职业学校推行学生实习责任保险的通知》(教职成[2009]13号)。
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